駱克刑法

【解讀最新期刊－月旦法學教室174期（106年4月）－超級故意】

關鍵字：超級故意、直/間接故意、未必故意、明知、蓄意

許澤天教授本期發表《直接故意與超級故意》，提出下述關於傳染花柳病罪的例題，主要是引導出本篇文章重點－故意的內涵。以下先介紹故意的內涵，最後對例題做解答：

【例題】

甲男明知自己有花柳病，隱瞞而與乙女為性交，致乙女受傳染。甲男的辯護人在法庭上指出，刑法第285條「傳染花柳病罪」的主觀構成要件係直接故意，依照同法第13條第1項的定義，行為人對於構成犯罪之事實須明知並有意使其發生者，始能該當直接故意，甲男雖明知自己有花柳病，卻刻意在體外射精，自非有意使得乙女遭傳染。經法院調查，法院確信甲男雖然不是有意讓傳染結果發生，卻對此發生並不違背本意。試問法院得否判甲男成立「傳染花柳病罪」？

【解析】

 一、國內通說：

國內通說認為故意係由「認知」與「意欲」兩個要素組成，刑法第13條第1項為直接故意、第2項為間接故意（詳細論述可參《實務必考熱區－刑法總則》，頁2-6至2-9。）。

二、許澤天教授：

(一)依照強弱程度，認知可分為明知、有預見(認為可能)、不知；意欲可分為蓄意(目的性企求)、不違本意(單純容任)、不欲。德國學說根據認知及意欲的不同強度，將故意區分為「蓄意故意」、「明知故意」、「未必故意」。

1、未必故意：與我國刑法第13條第2項的規定內涵相當，亦即有預見+不違本意即構成。

2、明知故意：認知程度上要求為明知，意欲程度上只要求為不違本意即可，又稱二級直接故意。

3、蓄意故意：認知程度上要求為有預見，意欲程度上則要求為蓄意，又稱一級直接故意。

(二)超級故意：

有發現了嗎？認知程度上要求為明知，意欲程度上要求為蓄意，亦即相當於我國刑法第13條第1項規定之內涵，並不在上述三種德國學說故意概念中。

許澤天教授認為第13條第1項的「明知」與德國學說的明知故意相當，第13條第2項的「有意使其發生」與德國學說的蓄意故意相當，為兩者合併的故意內涵，許澤天教授稱之為「超級故意」，並認為第13條第1項在刑法釋義學上並無任何效力或指示意義，為應廢除的贅文。

三、例題解析：

傳染花柳病罪主觀構成要件只要求行為人必須明知自己有花柳病，隱瞞而與他人為性交，並沒有要求明知將因此傳染。本題中甲明知自己有花柳病，仍決意隱瞞並與乙女性交，且對於致傳染於乙女不違背其本意，具備本罪的故意。

相關連結：

1.http://www.sharer-space.com.tw/9da06/

2.http://lawdata.com.tw/tw/detail.aspx?no=408346

參考資料：

1.《實務必考熱區－刑法總則》，學稔，頁2-6至2-9。

2.月旦法學教室第174期，106年4月，元照，頁26至28。

附註：這是一篇刑法總則解題文