【最新裁判時報－111台上判決1395－收受、藏放、攜帶等作為是否構成持有之共同正犯？】
爭點：收受、藏放、攜帶等作為是否構成持有之共同正犯？
關鍵字：正犯、共犯、共同正犯、幫助犯、構成要件行為
最高法院於111年3月10日作成111台上1395判決，此判決對於上述爭點，有所闡釋，整理、摘要如下：
一、正犯、共犯之判斷標準：
刑法第28條所定之共同正犯，祇要行為人彼此之間，具有犯意聯絡、行為分擔，即可成立；此犯意之聯絡，不僅限於明示，縱屬默示，亦無不可，且無論事前或事中皆同，因出於共同犯罪的意思，分工合作，一起完成，即應就其等犯罪的全部情形，共同負責。再者，關於正犯、幫助犯之區別，係以行為人主觀的犯意及客觀的犯行作為標準，詳言之，凡以自己犯罪的意思而參與犯罪，無論其所參與者是否犯罪構成要件的行為，皆為正犯；縱以幫助他人犯罪的意思而參與犯罪，所分擔者，苟係犯罪構成要件（以內）之行為，亦為正犯；祇有出於幫助他人犯罪的意思，而參與犯罪構成要件「以外」之行為，始為幫助犯。
二、收受、藏放、攜帶等均為持有之構成要件以內行為：
就持有毒品以言，舉凡收受、藏放、攜帶等各項作為，皆屬持有毒品的構成要件以內行為，一旦參與，即屬共同正犯，而非單純幫助犯。
三本案情形：
關於原判決事實欄四所載加重持有第一級毒品部分，陳○○既迭在警詢、偵查及歷審中，坦承確有於民國109 年6 月 9日10時許，與其男友即莊○○欲外出時，同意協助莊○○將扣案之海洛因1 包（驗後淨重18.74 公克，純質淨重 11.16公克），藏放在其所攜帶之包包內，一同外出的情形，核與莊○○供述情節相符，足見其知情而參與持有毒品犯罪的構成要件以內行為，並非僅單純提供物質或精神之助力，不因其與莊○○係男女朋友而受影響，自該當持有毒品的共同正犯，就此部分應與莊○○同負其責。原判決關於此部分，已詳敘其所憑的證據及認定的理由。所為論斷，亦俱有卷證資料覆按。
（編按：標號為筆者所加）
裁判全文：
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